總包方在處理分包方下屬民工工資時(shí)應(yīng)注意的問題
【 信息發(fā)布時(shí)間：2012-01-11 閱讀次數(shù)：】
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□文\俞光洪 盛尚坤
建筑市場(chǎng)的民工工資支付一直是社會(huì)熱點(diǎn)問題。一般來說，分包方下屬的民工工資應(yīng)由分包方自行支付，然而現(xiàn)實(shí)中，分包方下屬的民工經(jīng)常以拖欠工資為由到工地鬧事向總包方索要工資或以上訪為手段討要工資，對(duì)此無非有兩種情況：一是分包方確實(shí)拖欠民工工資；二是分包方并未拖欠民工工資，而是以“民工討薪”的形式企圖多要工程款。由于涉及社會(huì)穩(wěn)定，政府遇到此種情況都會(huì)向總包方施壓，要求其先行墊付民工工資，尤其是在分包方不出面甚至下落不明的情況下。但是，總包方對(duì)于分包方下屬民工的身份、欠薪是否屬實(shí)等情況并不清楚，支付之后將來與分包結(jié)算時(shí)，認(rèn)定也比較困難。所以，總包方往往處于兩難境地。
本文對(duì)總包方處理分包方下屬民工工資時(shí)應(yīng)注意的問題作一總結(jié)，以供總包方處理時(shí)借鑒。
總包方在處理分包方下屬民工工資時(shí)可能涉及到的問題
根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，總包方在處理分包方下屬民工工資時(shí)共同遇到的問題一般有：
第一，分包方拖欠民工工資，總包方是否有義務(wù)予以墊付；
第二，總包方應(yīng)如何處理，才能保證墊付的民工工資在事后可以被認(rèn)定為已付分包方的工程款，并確保在多付工程款的情況下可以向分包方追償。
總包方墊付分包方下屬民工工資的依據(jù)
(一)依法分包的，總包方應(yīng)在未支付工程款限額內(nèi)承擔(dān)農(nóng)民工工資墊付責(zé)任。
根據(jù)《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第10條規(guī)定，工程總承包企業(yè)應(yīng)對(duì)勞務(wù)分包企業(yè)工資支付進(jìn)行監(jiān)督，督促其依法支付農(nóng)民工工資。業(yè)主或工程總承包企業(yè)未按合同約定與建設(shè)工程承包企業(yè)結(jié)清工程款，致使建設(shè)工程承包企業(yè)拖欠農(nóng)民工工資的，由業(yè)主或工程總承包企業(yè)先行墊付農(nóng)民工被拖欠的工資，先行墊付的工資數(shù)額以未結(jié)清的工程款為限。因此，在合法分包的情況下，總包方是否有義務(wù)墊付農(nóng)民工工資，要視其是否有因拖欠工程款致使分包方拖欠農(nóng)民工工資的情況而定。
但在總包方與分包方工程結(jié)算前，總包方是否拖欠分包方工程款無法確認(rèn)，故政府部門為了維穩(wěn)，不論是否拖欠都要求總包方先行墊付，如果結(jié)算后發(fā)現(xiàn)多付工程款，則由總包方向分包方追要。
(二)違法分包的，總包方負(fù)連帶支付責(zé)任。
違法分包的情況下，根據(jù)《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第十二條“工程總承包企業(yè)不得將工程違反規(guī)定發(fā)包、分包給不具備用工主體資格的組織或個(gè)人，否則應(yīng)承擔(dān)清償拖欠工資連帶責(zé)任。”的規(guī)定，總包方對(duì)分包方拖欠的工資承擔(dān)連帶責(zé)任，而且該責(zé)任不以總包方拖欠分包方工程款數(shù)額為限。
此外，如果違法分包人是個(gè)人，該個(gè)人從總包單位承接工程后組織民工施工，從勞動(dòng)關(guān)系上來說這些民工也易被直接認(rèn)定為與總包方形成勞動(dòng)關(guān)系，總包方更有義務(wù)支付民工工資，此種分包模式對(duì)總包風(fēng)險(xiǎn)巨大。
總包方在處理分包方下屬民工工資問題時(shí)應(yīng)注意的問題
根據(jù)經(jīng)驗(yàn)，筆者認(rèn)為總包方在處理分包方下屬民工工資時(shí)應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：
(一)嚴(yán)把合同關(guān)，選擇合法的承發(fā)包模式和分包人，在合同層面做好法律風(fēng)險(xiǎn)防范。
首先，在簽訂合同前，總包方應(yīng)對(duì)分包方的施工資質(zhì)進(jìn)行審查，將分包工程發(fā)包給具有施工資質(zhì)的單位；
其次，分包合同中應(yīng)約定在總包方不拖欠分包方工程款的情況下，因分包方原因拖欠民工工資導(dǎo)致民工到施工現(xiàn)場(chǎng)鬧事的違約責(zé)任方法，違約責(zé)任要具有一定的威懾力并且細(xì)化，這樣，就會(huì)增大分包方拖欠民工工資的成本，降低民工因被拖欠工資而到工程現(xiàn)場(chǎng)鬧事的可能性。
再次，分包合同中可約定在分包方拖欠民工工資時(shí)，總包方有權(quán)將未支付的工程款直接用于支付分包方拖欠的民工工資，相應(yīng)的工程款視為總包方已支付。
(二)加強(qiáng)現(xiàn)場(chǎng)施工勞動(dòng)管理，監(jiān)督分包方下屬民工工資的發(fā)放。
1.加強(qiáng)現(xiàn)場(chǎng)施工勞動(dòng)管理，對(duì)分包方使用的所有民工，進(jìn)場(chǎng)前均到總包方進(jìn)行勞動(dòng)合同備案管理；
2.加強(qiáng)施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)出入管理，出入施工現(xiàn)場(chǎng)的所有民工均須持證或佩戴工作牌，以盡可能地使所有在現(xiàn)場(chǎng)的民工信息被總包方所掌握。
3.加強(qiáng)對(duì)民工工資發(fā)放的監(jiān)督管理，如果前述兩項(xiàng)工作做得細(xì)致且到位，總包方即可對(duì)分包方民工工資的發(fā)放情況進(jìn)行監(jiān)督管理。
(三)注意保存證據(jù)，規(guī)范操作，為后續(xù)追討做準(zhǔn)備。
如果出現(xiàn)民工討薪事件，總包方在處理過程中要注意保存證據(jù)，規(guī)范操作，為后續(xù)追討做準(zhǔn)備。對(duì)此，要注意區(qū)分分包方出面處理和不出面處理兩種情形：
1.在分包方出面配合的情況下，總包方在處理民工工資時(shí)，應(yīng)先與分包方簽訂墊付民工工資協(xié)議，約定民工領(lǐng)款簽字后分包方應(yīng)簽字確認(rèn)民工已實(shí)際領(lǐng)取。此種情況下，總包支付民工工資被確認(rèn)為支付分包方工程款沒有任何問題。
2.在分包方不出面配合的情況下，我們認(rèn)為，總包方應(yīng)注意做好如下工作：
(1)要求民工或班組對(duì)拖欠的民工工資制作工資表。
(2)就所有民工或班組自行提交或匯總的工資表及相關(guān)工資數(shù)額向分包方發(fā)函，要求其予以核實(shí)確認(rèn)，并告知逾期確認(rèn)的后果。
(3)政府(如信訪辦、民工辦公室等)對(duì)民工工資見證確認(rèn)。
(4)應(yīng)在項(xiàng)目工地進(jìn)行公告。
經(jīng)政府確認(rèn)的農(nóng)民工工資支付情況由政府或總包方在項(xiàng)目工地進(jìn)行醒目張貼公告(最好由政府相關(guān)部門發(fā)布公告)，并對(duì)該公告拍照留存。
(5)相關(guān)文件要標(biāo)明具體項(xiàng)目名稱，以確保證據(jù)與項(xiàng)目工程的相關(guān)性。
(6)民工領(lǐng)款前的文件簽署和確認(rèn)文件要齊全。
民工要簽署承諾書，承諾其申報(bào)的工資數(shù)額屬實(shí)，能提供欠薪依據(jù)的要求其予以提供，并承諾領(lǐng)款后不再繼續(xù)鬧事，否則承擔(dān)一切法律后果。
民工要提供其身份證復(fù)印件，盡量本人辦理，委托他人辦理的，要出具委托書，委托書要有現(xiàn)場(chǎng)辦理的其他民工兩人(最好包括班組長(zhǎng))以上簽字見證。
(7)實(shí)際支付過程中，應(yīng)優(yōu)先選擇銀行卡方式支付工資。
首先，應(yīng)該核實(shí)申領(lǐng)工資的農(nóng)民工的個(gè)人身份信息；
其次，支付方案應(yīng)該首選銀行卡支付，以便證據(jù)固定。
再次，在不得已的情況下才可選擇現(xiàn)金支付，現(xiàn)金支付時(shí)最好是在政府的協(xié)調(diào)下集中進(jìn)行，現(xiàn)場(chǎng)建議安排錄像，政府也要對(duì)相關(guān)支付進(jìn)行簽章見證，收款人要寫收條。
(8)應(yīng)注意證據(jù)的事后保存，建議保存期限應(yīng)不少于5年。
綜上，本文只是筆者從親歷案件所得到的一點(diǎn)啟發(fā)，希望對(duì)總包方處理分包方下屬民工討薪時(shí)能有些許借鑒意義。