法律專欄轉(zhuǎn)承包人----如何證明自己的身份
【 信息發(fā)布時間：2010-09-27 閱讀次數(shù)：】
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當前，建設(shè)工程領(lǐng)域?qū)嶋H施工人現(xiàn)象十分普遍，其中以轉(zhuǎn)承包人居多。實際施工人地位特殊、身份隱蔽，在實際維權(quán)時會遭遇多種阻礙。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(下稱《解釋》)第26條賦予實際施工人向發(fā)包人、轉(zhuǎn)包人主張工程款的訴權(quán)，為其提供一條有效的救濟途徑。但是任何法定權(quán)利的行使均須滿足一定的前提條件。實踐中，轉(zhuǎn)承包人雖有訴權(quán)在手卻難以如愿的案例也屢見不鮮。要想順利維權(quán)，關(guān)鍵要證明自己實際施工人的身份。
總結(jié)以往辦案經(jīng)驗，我們認為轉(zhuǎn)承包人可從以下幾方面入手：
一、建設(shè)工程承包協(xié)議的內(nèi)容
實際施工人的主體特征決定其很難獨立浮出水面。轉(zhuǎn)承包人常以內(nèi)部承包的名義與轉(zhuǎn)包人簽訂建設(shè)工程承包協(xié)議。首先要舉證內(nèi)部承包協(xié)議中轉(zhuǎn)承包人的義務和責任、工程承包方式及工程款結(jié)算程序、有無轉(zhuǎn)包收益(管理費)約定等條款。比如轉(zhuǎn)承包人主要權(quán)利為取得扣除管理費后的工程款、主要義務為全面履行施工合同、補充協(xié)議、投標書、會議紀要、承諾書等約定應由轉(zhuǎn)包人履行的義務，還通常約定轉(zhuǎn)承包人對外采購材料、租賃設(shè)備等所產(chǎn)生的債權(quán)債務均由其自行負責。
二、與轉(zhuǎn)包人無隸屬關(guān)系，是獨立的民事主體
轉(zhuǎn)承包人必須證明其與轉(zhuǎn)包人是兩個互相獨立的法人、其他組織或個人。轉(zhuǎn)承包人作為單位，不能是轉(zhuǎn)包人的分公司或內(nèi)部機構(gòu)，其與轉(zhuǎn)包人不存在任何人、財、物的從屬或者隸屬關(guān)系；轉(zhuǎn)承包人作為自然人，與轉(zhuǎn)包人之間無真實合法的勞動關(guān)系、社會保險關(guān)系及其他行政管理行為關(guān)系。如果轉(zhuǎn)承包人是其他公司的項目經(jīng)理，還可以舉證項目經(jīng)理資質(zhì)證書上記載的工作單位和反映勞動合同關(guān)系的社會保險基金繳納單位均非轉(zhuǎn)包人。
三、實際履行了建設(shè)工程合同義務
轉(zhuǎn)承包人承擔和履行了本應由轉(zhuǎn)包人以自身人員、管理機構(gòu)、技術(shù)條件和技術(shù)能力履行的合同義務。轉(zhuǎn)包人作為名義承包人，只是為辦理工程報建、竣工驗收等手續(xù)提供便利，從始至終未投入過技術(shù)、資金和人力勞動，并不實際履行其與發(fā)包人或總包人之間簽訂的建設(shè)工程合同的絕大部分甚至全部義務，亦不承擔施工、管理、指導等技術(shù)經(jīng)濟責任，僅收取管理費或者其他費用；即使有管理，也流于形式。需要明確的是，有的承包人并未完全脫離合同關(guān)系，仍然會負責一些協(xié)調(diào)、聯(lián)系、結(jié)算價款、收發(fā)技術(shù)資料等行為，這些都是輔助性或附隨性合同義務，并不影響轉(zhuǎn)包性質(zhì)的認定。只要承包人將施工合同中對工程的質(zhì)量、進度、安全、價款等產(chǎn)生直接影響的合同義務全部轉(zhuǎn)讓給第三人，即為轉(zhuǎn)包。
綜上，轉(zhuǎn)承包人欲對發(fā)包人提起民事訴訟之前，應首先審視自己是否達到實際施工人的證明條件，以免因原告主體不適格而被法院駁回起訴，難以有效地主張權(quán)利。