■實(shí)務(wù)經(jīng)緯-與施工侵權(quán)有關(guān)的法律規(guī)定比較
【 信息發(fā)布時間：2010-04-28 閱讀次數(shù)：】
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文\趙士恒
核心提示：在侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施后，施工單位將面臨更大的法律責(zé)任風(fēng)險，建議施工單位強(qiáng)化法律風(fēng)險防范意識，施工管理規(guī)范化、制度化，以達(dá)到化解法律風(fēng)險之目的。
2009年12月26日全國人大會常委會通過了《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》(以下簡稱侵權(quán)責(zé)任法)，該法將于2010年7月1日起施行。在侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施之前，有關(guān)侵權(quán)的法律規(guī)定主要是民法通則及各專門法規(guī)。對于建筑施工有關(guān)的侵權(quán)責(zé)任規(guī)定，民法通則和侵權(quán)責(zé)任法均有涉及，而且侵權(quán)責(zé)任法部分內(nèi)容與民法通則并不一致，由于侵權(quán)責(zé)任為特別法，相對民法通則而言，侵權(quán)責(zé)任法屬于新頒布的法律，根據(jù)特殊法法律效力優(yōu)先于普通法，新法優(yōu)先于舊法的法律原則，民法通則與侵權(quán)責(zé)任法存在不一致的地方，原則上以侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定為準(zhǔn)。因此亟待引起企業(yè)的重視
高度危險責(zé)任法律規(guī)定。
1、法律規(guī)定。民法通則第123條規(guī)定：“從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。”侵權(quán)責(zé)任法第73條規(guī)定：“從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運(yùn)輸工具造成他人損害的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔(dān)責(zé)任。被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過失的，可以減輕經(jīng)營者的責(zé)任?！标P(guān)于易燃、易爆、劇毒和放射性作業(yè)造成的侵權(quán)還是應(yīng)當(dāng)依照《民法通則》的規(guī)定。
2、民法通則和侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的相同點(diǎn)。在建筑施工中，搭設(shè)腳手架、物料垂直運(yùn)輸(塔吊/井架)、電焊、氣割開挖等施工活動屬于上述法律規(guī)定的高度危險作業(yè)，民法通則以及侵權(quán)責(zé)任法均規(guī)定，除非施工單位能證明夠證明損害是因受害人故意造成的，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，即施工單位即使對于損害結(jié)果的發(fā)生并無過錯，但根據(jù)法律規(guī)定仍然應(yīng)當(dāng)賠償責(zé)任。
3、值得注意的是，侵權(quán)責(zé)任法與民法通則對于高度危險行為規(guī)定有不同之處：
(1)根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，高度危險侵權(quán)責(zé)任范圍增加了“地下挖掘活動”。侵權(quán)責(zé)任法施行之前，基坑施工、隧道開挖等工程施工并不屬于高度危險侵權(quán)責(zé)任，損害后果發(fā)生后，受損方必須舉證證明施工單位對于損害后果存在過錯，施工單位才承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
(2)高度危險責(zé)任免責(zé)事由增加了不可抗力因素，即因不可抗力造成的損害，比如極端惡劣天氣、百年一遇的洪水等原因造成的損害，施工單位不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。另外，被害人如果有過失，也要減輕經(jīng)營者的責(zé)任。
挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等未設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的法律規(guī)定
1、法律規(guī)定。民法通則第125條規(guī)定：“在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！鼻謾?quán)責(zé)任法第91條規(guī)定：“在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！?BR> 2、從以上法律規(guī)定可知，對于民法通則所規(guī)定的“道旁或者通道”，侵權(quán)責(zé)任法中統(tǒng)一規(guī)定為“道路”，從法律字面意識上理解，“道路上”比“道旁或者通道上”范圍窄。
建筑物或者其他設(shè)施上擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害法律規(guī)定
1、法律規(guī)定。民法通則第126條規(guī)定：“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。侵權(quán)責(zé)任法第85條規(guī)定：“建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償。”由于施工單位在項(xiàng)目施工期間、以及項(xiàng)目雖已經(jīng)竣工后，但未交付給建設(shè)單位期間，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
建筑物或者其他設(shè)施倒塌法律規(guī)定
民法通則第126條規(guī)定：建筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。而根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第86條規(guī)定：“建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。建設(shè)單位、施工單位賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償。因其他責(zé)任人的原因，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由其他責(zé)任人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！?BR> 在以往的司法實(shí)踐中，由于民法通規(guī)定建筑物倒塌由所有人或者管理人承擔(dān)民事責(zé)任，對于房地產(chǎn)項(xiàng)目，房屋售出后，被侵權(quán)人(購房人)要求建設(shè)單位、施工單位的賠償責(zé)任，只能適用過錯責(zé)任原則，而這就要求被侵權(quán)人舉證證明建筑承包商存在過錯，但這對購房人來說可操作性基本上很小，勝算基本無望，這也就是為什么很少聽說開發(fā)商、施工單位被判決承擔(dān)賠償責(zé)任的原因了。
與民法通則規(guī)定不同，侵權(quán)責(zé)任法明確規(guī)定：建筑物、構(gòu)筑物倒塌侵權(quán)責(zé)任首先由建設(shè)單位和施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任，即無條件賠償被侵權(quán)人。建設(shè)單位、施工單位先行賠償后，再向建筑物、構(gòu)筑物倒塌實(shí)際責(zé)任方追償。該條款增加了施工單位經(jīng)營風(fēng)險，即便建筑物的倒塌與施工質(zhì)量無關(guān)，但根據(jù)法律規(guī)定施工單位也須先墊付賠償款。如果建設(shè)單位為項(xiàng)目公司，在項(xiàng)目竣工交付后公司清算注銷，不復(fù)存在。根據(jù)法律規(guī)定，則全部損失由施工單位墊付，施工單位的經(jīng)營風(fēng)險不言而喻。針對侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定，本律師建議，侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施后，施工單位在承接項(xiàng)目時，應(yīng)對建設(shè)單位的實(shí)力進(jìn)行必要的考量和評估。相關(guān)鏈接侵權(quán)責(zé)任法新增加與建筑施工有關(guān)的侵權(quán)規(guī)定
從建筑物中拋擲或墜落物品侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任法第87條規(guī)定：“從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補(bǔ)償?！睂τ谡谑┕さ慕ㄖ锒?，侵權(quán)責(zé)任法并未明確施工單位是否屬于“建筑物使用人”。本律師認(rèn)為，在沒有出臺侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施條例，或者相關(guān)司法解釋之前，根據(jù)以往的司法實(shí)踐，法院極可能裁判由施工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
堆放物倒塌侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)侵權(quán)法第88條規(guī)定：“堆放物倒塌造成他人損害，堆放人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”即施工單位在施工現(xiàn)場堆放的建筑材料倒塌，造成他人損害的，推定施工單位存在過錯，即適用舉證責(zé)任倒置，除非施工單位能證明自己沒有過錯，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。這就要求施工企業(yè)建立完善的材料管理堆放制度，嚴(yán)格管理，避免損害事故發(fā)生。
公共道路上堆放、傾倒、遺撒妨礙通行的物品侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任法第89條規(guī)定：“在公共道路上堆放、傾倒、遺撒妨礙通行的物品造成他人損害的，有關(guān)單位或者個人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！苯ㄖ┕挝辉谶\(yùn)輸土石方、建筑垃圾、建筑材料過程中，可能在路途中灑落侵害他人權(quán)利，承擔(dān)賠償責(zé)任。